Los compromisos del acuerdo
-Legalidad y obligaciones. En ningún caso debes firmar un contrato sin antes comprobar que se adapta a las leyes vigentes, y asegurarte de que no contiene cláusulas que consideres abusivas o injustificadas.
Además, debe recoger un plazo de vigencia suficiente para que recuperes la inversión inicial, integrar tus derechos y obligaciones como franquiciado, y reflejar las obligaciones y derechos del franquiciador.
-Incumplimientos. En cuanto a los aspectos conflictivos, el contrato tiene que especificar las causas de rescisión del mismo y la competencia judicial en caso de incumplimientos por cualquiera de las partes firmantes; así como especificar claramente los incumplimientos de ambas partes que se consideran de tipo leve o grave.
-Flexibilidad. Exige que el contrato contemple la posibilidad de que se puedan producir cambios posteriores en la composición del accionariado de la empresa franquiciada.
Cúbrete las espaldas comprobando que existe una cláusula donde se establezca que, en caso de fallo en la distribución del franquiciador, puedes recurrir a otros proveedores.
Y no permitas que el franquiciador se arrogue el derecho a impedirte ejercer una actividad comercial similar a la de la franquicia que abandonas al finalizar el contrato durante un plazo superior a un año.
Plazo razonable
El esfuerzo y la inversión del franquiciado pueden evaporarse si el franquiciador no le renueva el contrato, tras el plazo de vigencia que se estipule. En opinión de Santiago Barbadillo, director general de Barbadillo Asociados, ¿la buena fe contractual obliga a que en los contratos se acuerde un termino de duración amplio, por lo menos suficiente para que el franquiciado pueda recuperar su inversión inicial, incluyendo el canon de entrada¿.
Ninguna normativa regula el plazo de los contratos de franquicia, pero los expertos recomiendan que no se acepte un plazo inferior a cinco años, para las franquicias de inversión baja o media, y proporcionalmente superior para las más caras.
Antes de firmar el contrato, debes analizar las cláusulas de renovación, cuyo cumplimiento te da derecho a renovar el contrato. Desconfía de las centrales que no condicionen la renovación a circunstancias de valoración objetiva, como las ventas mínimas alcanzadas, o la comparación entre franquiciados de la enseña.
De no hacerlo así, te expones a depender de la voluntad del franquiciado que, en el peor de los casos, puede preferir tu salida para captar a un nuevo asociado ¿y cobrarle el canon de entrada¿, o instalar una unidad propia a la vista del éxito que tú hayas podido tener en tu zona de exclusividad.
¿Qué clase de datos sobre el negocio me interesa conocer antes de plantearme firmar el contrato?
Desconfía de cualquier central que demuestre urgencia para llegar a la firma del contrato. Tienes derecho a dilatar cuanto necesites el periodo de análisis de la oferta y a recibir información que te asegure su idoneidad. Los expertos señalan una serie de datos básicos que debes conocer para determinar si te conviene seguir adelante. En primer lugar, para conocer la verdadera marcha de la empresa en el mercado, solicita las cuentas anuales de la central, que ha tenido que presentar obligatoriamente en el Registro Mercantil. Para determinar su legalidad y funcionamiento, y demostrar que realmente poseen aquello que te ofrecen, deben informarte sobre la inscripción registral de la marca y sobre el organigrama de la central franquiciadora.
También es fundamental no contentarse sólo con disponer de la versión del franquiciador sobre las excelencias de su propio negocio. Te conviene entrevistarte al menos con tres franquiciados para poder comprobar el índice de satisfacción real dentro de la enseña o, en su caso, el descontento que puede haber entre los asociados.
Por último, desconfía de la opacidad en la información. Recuerda que tienes derecho a recibir, sin compromiso por tu parte, los borradores del precontrato y del contrato definitivo de adhesión.
¿Qué debe contener el contrato de franquicia?
No existe un modelo de contrato común y fijo para la actividad de la franquicia. Mientras el acuerdo se atenga a la legislación española y comunitaria, puede tomar formas muy diversas en función de la actividad y la estrategia comercial de cada enseña. No obstante, de la observación de diferentes contratos de franquicia, se puede deducir una estructura general sobre este tipo de documento y de los aspectos que contempla habitualmente. Independientemente de la diversidad antes señalada, el franquiciado debe comprobar que en el contrato queden especificados las siguientes doce condiciones principales:
1. Zona de exclusividad territorial.
2. Plazo de duración del contrato y condiciones para la renovación.
3. Obligaciones de las partes.
4. Cláusulas sobre el saber hacer y los derechos de propiedad.
5. Cláusulas sobre la confidencialidad de la información recibida por parte del franquiciador.
6. Cláusulas sobre publicidad.
7. Cláusulas sobre el control de la red por parte del franquiciador.
8. Cláusulas sobre el precio de los productos y los pagos periódicos.
9. Cláusulas sobre el suministro.
10. Cláusulas sobre la asistencia del franquiciador al franquiciado.
11. Causas que pueden motivar la resolución del contrato.
12. Los efectos de la resolución.
El sistema de la franquicia está reconocido como una excepción en cuanto a las normas generales del comercio minorista y de la defensa de la competencia. Por ello, el contrato de franquicia tiene particularidades que lo diferencian de cualquier otro tipo de contrato comercial. En él se especifican todos los derechos y obligaciones de las partes, muchas de las cuáles sólo pueden darse de forma legal en este tipo de comercio asociado. Como explica Mariano Alonso Prieto, autor del manual
Una franquicia para mi nuevo negocio, "el contrato de franquicia es, por su propia naturaleza, restrictivo de la competencia".
Pero estas restricciones están permitidas ya que, según Alonso, "mejoran la distribución y prestación de servicios, favorecen el desarrollo comercial y promueven una participación de los consumidores amparándose en la uniformidad de la cadena de distribución y en la eficacia que perseguirán los comerciantes adheridos".
No obstante, como aspirante a franquiciado debes tener en cuenta las condiciones especiales que exija el contrato, y que condicionarán tu libertad como empresario en cuanto a la libre competencia, a tu zona de influencia comercial y al plazo para recuperar tu inversión. Sopesa bien las ventajas e inconvenientes que se derivan de las obligaciones del contrato y renuncia a entrar en una red que exija condiciones que te resulten excesivas.
Exige garantías
Asegúrate de estudiar el contrato a fondo, sin olvidar los anexos, antes de firmarlo, y no dudes en recurrir a un especialista si te queda alguna duda. Ten en cuenta que el contrato nunca puede ser confidencial o secreto, aunque sí puede incluir alguna cláusula secreta relativa al saber hacer o`know-how´, que el franquiciador no te mostrará hasta que firmes con él el precontrato como franquiciado.
¿Qué garantías debe aportar el precontrato?
Antes de firmar el precontrato se debe comprobar que cumple las siguientes garantías:
- Se adapta a las leyes vigentes en España.
- No contiene cláusulas abusivas o injustificadas para el futuro franquiciado.
- Recoge un plazo de vigencia suficiente para que puedas recuperar la inversión inicial.
- Integra los derechos y obligaciones que contrae el franquiciado con el franquiciador.
- Refleja las obligaciones y derechos del franquiciador con respecto al franquiciado.
- Incluye las causas que pueden motivar la rescisión del contrato y la competencia judicial en caso de 0 por cualquiera de las partes firmantes del contrato.
- Especifica claramente los incumplimientos de ambas partes. Y los tipifica según su consideración, como de tipo leve, grave...
- El franquiciador no impide que el franquiciado ejerza una actividad comercial similar a la de la franquicia al finalizar el contrato durante un plazo que no debe ser superior a un año.
- Contempla la posibilidad de que se puedan producir cambios en la composición del accionariado, tanto por parte de la empresa franquiciada como de la franquiciadora.
- Incluye una cláusula donde se establece que, en caso de fallo en la distribución del franquiciador, el franquiciado puede recurrir a otros proveedores para mantener la actividad.
Emprendedores - 23/04/2007
